合肥沈楚雄律师对对挪用资金罪主体范围的一点思考

来源:沈楚雄律师 添加时间:2021-04-14 19:34
随着我国市场经济体制的不断完善,以及作为多元化市场主体之一的私营企业的不断增长,如何在理论上扩大对现行刑法挪用资金罪主体的认识范围,已经成为一个非常迫切的研究课题。在这一领域,合肥律师沈楚雄也有所思考。
我国现行刑法第二百七十二条第一款规定,公司、企业或者其他公司的员工利用职务上的便利,挪用本公司的资金个人使用或者借给他人,金额大,超过3个月未偿还的,金额大,进行营利活动的,或者进行非法活动的,构成挪用资金罪。
本罪的主体是非国有公司、企业或其他单位的员工。
因为在实践中,一些私营企业的业主或投资者也直接参与了企业的经营管理活动,从而引发了一个问题,即私营企业的业主或投资者挪用本企业的资金,金额较大,超过三个月未偿还,或挪用资金虽未超过三个月,但金额较大,从事营利活动,或从事非法活动,是否构成挪用资金罪?
对于以上问题,综合已见诸报端评论文章的观点,大概有肯定和否定两种。
持有肯定观点的同志认为:
第一,根据刑法第二百七十二条的规定,本罪的主体为非国有企业、企业或者其他单位的职工。私营企业的业主或者投资者直接参加企业管理活动的,也应该认为是企业的职工,自然可以成为本罪的主体。
其次,业主或投资者的资本一旦注册为企业资本,就不再是业主或投资者的个人资本,而是企业的资本。以公司为例,股东的钱进入公司后,作为公司的资产和所有者的权益存在。除非公司有利润分配给他,或者公司破产或者退出股份,否则他只拥有公司的股份,不能直接占有或拥有公司的资金。
因此,私营企业的所有者和私营公司的股东挪用本企业和公司的资金犯企业和公司财产权,构成挪用资金罪。
否定观点是:
根据我国现行刑法的规定,挪用资金罪属于侵犯财产权利的犯罪。私营企业的资本属于业主所有,业主挪用企业资本只是所有者对其所有资本的一种控制或处分。没有侵犯财产权的问题,自然不构成犯罪。合肥律师沈认为,由于挪用资本罪是侵犯财产权的犯罪,私营企业的业主或投资者挪用企业资本是否构成挪用资本罪,关键是确定业主或投资者与企业财产之间是否有直接的关系,挪用资本是否侵犯财产所有权。所以这个问题不能一概而论,要分析具体情况。私营企业从责任形式上可以分为两类:一类是依法取得法人资格的私营企业(主要是公司)。在这样的企业中,投资者已经成了企业的资产,企业的资本控制必须以法人的名义进行,这样才能直接分享。另一类是依法取得法人资格的私营企业(主)。在这样的企业中,投资者已经成为企业的资者的资,企业的资本控制必须以法人的名义所有限制。
《个人独资企业法》第二条规定:个人独资企业是指依照本法在中国境内设立的,由自然人投资,财产由投资者个人所有,投资者以个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。对于个体工商户来说,业主对企业的全部资产享有直接所有权。所以业主挪用企业资金并不涉及侵犯财产所有权的问题,因此不应构成挪用资金的罪行。对于非独资企业而言,多表现为合伙。
《合伙企业法》第二条规定:合伙企业是指依照本法在中国境内设立的营利组织,由各合伙人签订合伙协议,共同出资,共同经营,共享收益,共担风险,对合伙企业债务承担无限连带责任。
法律还规定:合伙企业的财产由所有合伙人依照本法共同管理使用。合伙财产的控制和处分必须得到所有合伙人的同意。未经其他合伙人同意,合伙人擅自挪用合伙企业的资金,可能会侵犯整个合伙企业的财产所有权,从而构成挪用资金罪;但是,如果所有合伙人都同意将合伙企业的一部分资金挪用给他们,那就是合伙企业对合伙财产的处分。没有侵犯合伙企业财产所有权的问题,也不构成挪用资金。所以对于非独资私营企业来说,关键是看业主或投资者挪用资金的行为是否侵犯了企业的财产所有权。这个原则也适用于其他形式的非独资企业。

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